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《建設施工合同糾紛審判疑難問題解答》中

2015-11-30 14:12| 發布者: scyjlaw | 來自: 遼寧同格律師事務所

摘要: 十、發包人主張工程質量不符合約定的,什么情形下需提起反訴?

《建設工程施工合同糾紛審判實務相關疑難問題解答》(10-17)

2015年10月

十、發包人主張工程質量不符合約定的,什么情形下需提起反訴?

解答:承包人起訴發包人支付工程款,發包人主張工程質量不符合約定,以下情形發包人應提起反訴:

(一)建設工程已經竣工驗收合格,或雖未經竣工驗收,但發包人已實際使用,工程存在質量問題,發包人請求承包人承擔保修責任或者賠償修復費用等實際損失。

(二)工程尚未進行竣工驗收且未交付使用,發包人要求承包人支付違約金或者賠償修理、返工或改建的合理費用等損失。

(三)發包人要求承包人賠償因工程質量不符合合同約定而造成的其他財產或者人身損害的。

理由:《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第二百三十三條規定,反訴的當事人應當限于本訴的當事人的范圍。反訴與本訴的訴求基于相同的法律關系、訴訟請求之間具有因果關系,或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同的事實,人民法院應當合并審理。發包人以工程存在質量問題為由要求承包人支付違約金或賠償金的,其訴求具體明確,具備《民事訴訟法》“訴”的全部條件,應作為反訴處理。而一般拒付工程款或減少價款只是對承包人請求的一種對抗理由,應作為抗辯處理,不必提起反訴。

十一、固定價款合同未履行完畢而解除的,工程價款如何結算?

解答:建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算,承包人未完成工程施工,其要求發包人支付工程款,經審查承包人已施工的工程質量合格的,可以確定所完工程的工程量占全部工程量的比例,按所完工程量的比例乘以合同約定的固定價款得出工程價款。

理由:約定固定價款結算的,若工程未完工,對工程價款的確定也只有通過鑒定進行,但存在兩種不同的鑒定方式,一是根據實際完成的工程量,以建設行政管理部門頒發的定額取費核定工程價款;二是確定所完工程的工程量占全部工程量的比例,按所完工程量的比例乘以合同約定的固定價款得出工程價款。此種情況下,采取第二種方式符合合同當事人以固定價為結算方式的真實意思,也更為公平地保護了承包人的合法權益。因為建設行政管理部門確定的各種價格和管理費、基本利潤率,有時沒有考慮企業的技術專長、勞動生產力水平、材料采購渠道和管理能力,這種計價模式既不能及時反映市場價格的變化,更不能反映企業的施工、技術、管理水平。為適應市場經濟發展的需要,住房和城鄉建設部批準了(GB50500-2013)《建設工程工程量清單計價規范為國家標準,自201341日起實施。工程量清單計價模式是一種與市場經濟相適應的、允許施工單位自主報價的、通過市場競爭確定價格的,與國際慣例接軌的計價模式。

十二、當事人在訴訟前已就工程價款的結算達成協議,一方要求重新結算的,如何處理?

解答:當事人在訴訟前已就工程價款的結算達成協議,一方在訴訟中要求重新結算的,不予支持,但結算協議被法院或仲裁機構認定為無效或撤銷的除外。

建設工程施工合同無效,但工程經竣工驗收合格,當事人一方以施工合同無效為由要求確認結算協議無效的,不予支持。

理由:當事人訴訟前就工程價款達成的結算協議,實際上是雙方訂立了一個合同,依法成立的合同受法律保護,除非結算協議被撤銷或確認無效,否則雙方應當受到協議的約束,按照協議履行。

十三、承包人項目經理在合同履行過程中所實施的行為是否對承包人發生效力?

解答:施工合同履行過程中,承包人的項目經理以承包人名義在簽證文件上簽字確認、加蓋項目部章或者收取工程款、接受發包人供材等行為,原則上應當認定為職務行為或表見代理行為,對承包人具有約束力,但施工合同另有約定或承包人有證據證明相對方知道或應當知道項目經理沒有代理權的除外。

理由:根據《建筑施工企業項目經理資質管理辦法》第二條的規定,項目經理是指受企業法定代表人委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者。除承包人有證據證明相對方明知項目經理無相應權限外,否則應認定項目經理的行為是職務行為或表見代理行為。

十四、當事人工作人員的簽證是否對當事人具有約束力?

解答:當事人在施工合同中就有權對工程量和價款洽商變更等事項進行簽證確認的工作人員有明確約定的,依照其約定,除法定代表人外,約定以外的其他人員所作的簽證確認對當事人不具有約束力,但相對方有理由相信該簽證人員有代理權的除外。

沒有約定或約定不明,當事人工作人員所作的簽證能夠確認是其職務行為的,對該當事人具有約束力,但該當事人有證據證明相對方知道或應當知道該簽證人員沒有代理權的除外。

理由:有約定的從約定,沒有約定的從是否構成表見代理或職務行為角度進行審查。

十五、工程監理人員在簽證文件上的簽字確認的是否對發包人發生效力?

解答:工程監理人員在監理過程中簽字確認的簽證文件,涉及工程量、工期及工程質量等事實的,原則上對發包人具有約束力;涉及工程價款洽商變更等經濟決策的,原則上對發包人不具有約束力,但施工合同對監理人員的授權另有約定的除外。

理由:有約定的從約定,無約定的根據監理人員的工作性質,監理人員只負責對工程質量、進度等問題的監督,對于工程價款,因涉及承發包雙方的核心利益,不宜賦予監理確認權限。

十六、當事人就工程款結算達成一致后又主張索賠的,應否支持?

解答:結算協議生效后,承包人依據協議請求發包人支付工程款,發包人以承包人原因導致工程存在質量問題或逾期竣工為由,拒絕給付或要求減付工程款或賠償損失的,不予支持,但結算協議另有約定的除外。當事人簽訂結算協議不影響承包人依據約定或法律、行政法規規定承擔質量保修責任。

結算協議生效后,承包人以因發包人原因導致工程延期為由,要求賠償停工、窩工等損失的,不予支持,但結算協議另有約定的除外。

理由:當事人訴訟前就工程價款達成的結算協議,實際上是就整個工程的履行情況訂立的一個新合同,除有特殊約定,結算時雙方應當已將影響價款的因素一并考慮,雙方應當受到協議的約束,按照協議履行,當事人再行主張價款增減的,不應支持。

十七、當事人以合同約定違約金過高為由請求調整,應否調整及調整參考因素?

解答:建設工程施工合同約定的違約金過分高于造成的損失的,經當事人申請,人民法院可以根據《合同法》第一百一十四條第二款和《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條的規定予以調整。具體分以下情況進行把握:

(一)對于逾期支付工程款的,在發包人無法舉證證明承包人實際損失的情況下,參照《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第四款“買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法,出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的,人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準利率為基礎,參照逾期罰息利率標準計算。”的規定,以未付工程款為基數,參照上述浮動利率標準計算損失數額為衡量依據。至于具體在30%-50%的區間內如何上浮,可以根據個案的具體情況,綜合考慮守約方的損失情況,違約方過錯程度等因素予以酌定。如合同約定的違約金超過此損失數額的30%的,一般可以認定為違約金過高。發包方主張減少的,應當兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等因素,根據公平原則和誠實信用原則予以衡量。

(二)承包人施工的房屋逾期交工的,在承包人無法證明發包人實際損失的情況下,可以遲延期間內按房屋所在地同期同類租金標準計算損失數額。對于道路、橋梁等無法參照租金標準計算實際損失的建設工程,如承包人無法證明發包人實際損失的,可以發包人已付工程款及其他投入為基數,以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準利率為基礎,參照逾期罰息利率標準計算的損失數額作為衡量依據。

理由:當事人以建工合同約定的違約金過高為由請求調整的,根據《合同法》第一百一十四條第二款關于“約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”的規定,應當審查合同約定的違約金是否過分高于實際損失。當事人無法舉證證明實際損失的,《解釋》亦未對逾期付款及逾期交工違約金的計算標準作明確規定的情形下,根據《合同法》第一百七十四條確立的“法律對其他有償合同有規定的,依照其規定;沒有規定的,參照買賣合同的有關規定。”的原則,鑒于買賣合同與建工合同均為雙務合同,參照《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第四款關于逾期付款違約金的計算標準的規定,來衡量當事人的損失,不僅有法律依據,而且更為公平。

 

 

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