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《建設施工合同糾紛審判疑難問題解答》上

2015-11-30 14:03| 發布者: scyjlaw | 來自: 遼寧同格律師事務所

摘要: 最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》頒布實施十年來,審判實踐中出現了新情況、新問題。為此,市法院民六庭成立調研課題組,深入到鄉(鎮)、村和建工企業,走訪部分基層法院和鑒定 ...

                                   

《建設工程施工合同糾紛審判實務相關疑難問題解答》

2015年10月

 

最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》頒布實施十年來,審判實踐中出現了新情況、新問題。為此,市法院民六庭成立調研課題組,深入到鄉(鎮)、村和建工企業,走訪部分基層法院和鑒定機構,對搜集的具有普遍性的問題進行梳理匯總,形成了《建設工程施工合同糾紛審判實務相關疑難問題解答》,于20151022日經市法院第23次審判委員會討論通過。

《解答》是以相關法律法規及司法解釋為基礎,借鑒最高法院、地方法院主流觀點,結合審判實際,對建設工程合同案件中的疑難問題進行了解答,以期能為兩級法院的審判工作提供參考,促進審判質效的進一步提升。


一、導致建設工程施工合同無效的情形主要有哪些?

解答:具有下列情形之一,當事人請求確認建設工程施工合同無效的,人民法院應予支持:

(一)承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的;

(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的;

(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的;

(四)承包單位將工程進行轉包或者違法分包的;

(五)中標合同約定的工程價款低于成本價的;

(六)法律、行政法規規定的其他情形。

理由:最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)第一條規定上述一至三種情形合同無效。《中華人民共和國合同法》(下稱《合同法》)第二百七十二條規定的禁止轉包、違法分包,其目的在于防止工程幾經倒手,造成實際施工人因承包費太低而偷工減料,直接影響工程質量。《中華人民共和國招標投標法》(下稱《招投標法》)第三十三條規定投標人不得以低于成本的報價競標,其目的在于保證招投標競爭秩序和確保工程質量,報價低于成本價的,合同無效。

二、掛靠經營的特點及表現形式主要有哪些?

解答:掛靠經營通常具備以下特征,即實際施工人以建筑施工企業的分支機構、施工隊或者項目部等形式對外開展經營活動,但與建筑施工企業之間沒有產權聯系,沒有統一的財務管理,沒有規范的人事任免、調動或聘用手續;實際施工人自籌資金,自行組織施工,建筑施工企業只收取管理費,不參與工程施工、管理,不承擔技術、質量和經濟責任。

實踐中常見的掛靠經營主要有以下幾種情況:

(一)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業的名義承攬工程;

(二)資質等級低的建筑施工企業以資質等級高的建筑施工企業的名義承攬工程;

(三)不具有施工總承包資質的建筑施工企業以具有施工總承包資質的建筑施工企業的名義承攬工程;

(四)有資質的建筑施工企業通過名義上的聯營、合作、內部承包等其他方式變相允許他人以本企業的名義承攬工程。

理由:200285日《最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第九條具體列舉了上述掛靠情形。住建部《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》第十一條對掛靠經營的特點及表現形式也作出了同樣的規定。

三、如何認定違法分包?

解答:法律允許建筑工程總承包單位將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位,即專項分包,前提是必須經建設單位認可。然而,實踐中的分包形式卻多種多樣,以下幾種情形因違反相關法律規定,應當認定為違法分包:

(一)承包人將建設工程主體結構的施工分包給他人完成;

(二)分包單位不具備相應的資質條件;

(三)分包未經建設單位認可;

(四)分包單位將其承包的工程再行分包。

理由:區分合法分包與違法分包對于確定合同效力意義重大。《中華人民共和國建筑法》(下稱《建筑法》)第二十九條規定除總承包合同中約定的分包外,分包必須經建設單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。住建部《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》第九條也對違法分包情形作出了同樣的規定。

四、如何區分勞務分包與一般勞務?

解答:施工人具有資質的應當認定為建設工程中勞務分包合同,施工人不具有資質的應當按勞務糾紛處理。

農民工追索勞動報酬的,不受合同效力的影響。

理由:《建筑法》對勞務分包的資質作了要求,《建筑業企業資質管理規定》將建筑業企業資質分為施工總承包資質、專業承包資質、施工勞務資質三個序列。具有資質的施工隊伍因符合勞務分包合同主體的條件,其與總承包人之間的合同應為勞務分包合同。不具有資質的農民工隊伍進行勞務作業的,應當作為一般勞務糾紛處理。農民工付出了勞務,用工單位應當支付相應的報酬,不受合同效力影響。

五、如何區分勞務分包與工程分包?

解答:當事人為規避法律關于施工資質的規定,名義上簽訂勞務分包合同,實質內容符合工程分包的情形,則應當認定為工程分包,因施工人不具備相應資質,屬于違法分包,合同無效。實踐中應注意區分勞務分包與工程分包。

勞務分包的特點:勞務作業承包人取得相應的勞務分包企業資質;分包作業的范圍是建設工程中的勞務作業(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線);承包方式為提供勞務及小型機具和輔料。

工程分包的特點:合同約定承包人除提供勞務外,還負責與工程有關的大型機械、周轉性材料租賃和主要材料、設備采購等內容。

理由:當事人名義上簽訂勞務分包合同,如果提供大型機械、主要材料設備,實質上是工程分包,違反《解釋》第一條、《建筑法》第二十六條、第二十九條的規定,合同無效。

六、《解釋》第二十一條規定的實質性內容變更如何理解?

解答:《解釋》第二十一條規定:“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。”

一般情況下,招投標雙方在同一工程范圍下另行簽訂的變更工程價款、計價方式、施工工期、質量標準等中標結果的協議,應當認定為《解釋》第二十一條規定的實質性內容變更。

以下幾種特殊情形因變相變更了合同價款,亦應認定為實質性內容變更:中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等。

以下情況不應認定為實質性內容變更:中標合同履行過程中,工程因設計變更、規劃調整等客觀原因導致工程量增減、質量標準或施工工期發生變化,當事人簽訂補充協議、會談紀要、往來函件、簽證、洽商記錄等書面文件對中標合同的實質性內容進行變更和補充的,屬于正常的合同變更,應以上述文件作為確定當事人權利義務的依據。

理由:《解釋》第二十一條明確了應當以備案的中標合同作為結算工程價款依據的大原則,但不排除在合同履行過程中,因發包人設計變更影響工程量增減導致工程價款相應調整、工期適當變化的情形。在這種情況下,應該以合同法和民法通則等法律規定為依據,結合當事人的真實意思表示以及合同條款是否違反法律禁止性規定等因素,對合同效力加以判斷。

七、當事人約定的質量標準低于國家標準是否有效?

解答:無效。

理由:建設工程質量是反映工程滿足相關標準規定的要求,包括其在安全、使用功能、耐久性能、環境保護等方面所有明顯的隱含能力的特性總和。《建筑法》第三條規定:“建筑活動應當確保建筑工程質量和安全,符合國家的建筑工程安全標準”。低于國家標準的約定違反了建筑法的規定,無法保證工程的安全、使用功能、耐久性能、環境保護等因素,約定無效。

八、發包人以工程質量不符合合同約定為由,要求承包人承擔修復費用的,如何處理?

解答:應以發包人是否對承包人進行告知,分具體情形判斷。

(一)發包人向承包人進行了告知,承包人拒絕維修的,應支持發包人的請求,由承包人承擔合理的修復費用。

(二)發包人無合理事由未向承包人進行告知,自行委托他人修復的,鑒于工程已實際修復,不可逆轉,再判決由承包人修復已無必要,但修復費用的發生是客觀存在的,修復費用應當參照由承包人自行修復所必需的費用進行認定,如所需材料費、機械費等合理支出。

理由:《合同法》第二百八十一條規定因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建,這是法律規定承包人的義務,不應予以剝奪。具體案件則需審查發包人是否向承包人進行了告知,發包人拒絕承包人修復有無合理之事由等因素,來判斷發包人的請求能否全部支持。

九、如何確定保修期間的質量責任劃分和損失承擔原則?

解答:施工單位承擔保修責任與建設工程質量缺陷責任不是同一概念,施工單位負有保修責任并不意味著承擔建設工程的質量缺陷責任。對于在建設工程保修期間出現的質量問題,雖由施工單位負責保修,但保修所發生的費用應當由造成質量缺陷的責任方負擔。具體可根據以下情形確定:

(一)施工單位未按國家有關工程建設規范、標準和設計要求施工,造成質量缺陷的,應當履行保修義務,并對造成的損失承擔賠償責任。

(二)屬于勘察、設計方面的原因造成的質量缺陷,由施工單位負責返修,費用由建設單位支付,建設單位可向勘察、設計單位追償。

(三)因建筑材料、建筑構配件和設備質量不合格引起的質量缺陷,屬于施工單位負責采購的,由施工單位承擔民事責任;屬于建設單位負責采購的,但施工單位提出異議而建設單位堅持使用的,由建設單位承擔民事責任,如果施工單位沒有驗收或者驗收不合格仍然使用的,由建設單位與施工單位共同承擔責任。

(四)因建設單位或者建筑物所有人使用不當造成的質量缺陷,由建設單位或者建筑物所有人自行負責。

(五)因意外事件等不可抗力造成的質量事故,由建筑物的所有人或者使用人承擔責任。

(六)對發包人提出的違反法律法規和建筑工程質量、安全標準,降低工程質量的要求,承包人不予拒絕而進行施工的,由建設單位與施工單位共同承擔責任。

理由:《建設工程質量管理條例》第三條規定建設單位、勘察單位、設計單位、施工單位、工程監理單位依法對建設工程質量負責。《房屋建筑工程質量保修辦法》第四條規定房屋建筑工程在保修范圍和保修期限內出現質量缺陷,施工單位應當履行保修義務。

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