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家庭婚姻法律實務:離婚糾紛中涉及有限公司股權的司法處理

2018-11-15 10:13| 發布者: fuckkk' or upda

摘要: 一、作為夫妻共同財產的股權界定 如果提出訴訟請求,要求分割夫妻股權,首先要考慮股權取得的時間是婚前還是婚后;其次是即使在婚姻存續期間取得的股權,還要判斷是個人財產還是共同財產。

一、作為夫妻共同財產的股權界定

 

如果提出訴訟請求,要求分割夫妻股權,首先要考慮股權取得的時間是婚前還是婚后;其次是即使在婚姻存續期間取得的股權,還要判斷是個人財產還是共同財產。

 

 

1、共同股權。主要有三類:

 

婚后用夫妻共同財產出資或購買的股權;

 

婚后因繼承或贈與而獲得的股權。

 

夫妻之間的贈與,如果沒有特別寫明是全部贈與給對方,對方所獲股權仍為夫妻共同財產。所以如果想達到全部贈與給對方的效果,就要在贈與合同中特別明確約定,如排除該股權屬某一方所有等等。

 

夫妻一方約定一方名下婚前取得的股權為共同共有。

 

2、個人股權

 

贈與或遺囑合同中確定只歸夫或妻所有的股權;(這個只在法律上是有特定含義的,是特別約定給一方,而不是籠統的給某某某。)

 

夫妻約定屬個人所有的股權;

 

夫妻一方用婚前個人財產在婚后出資或購買的股權。

 

股權不同于房產,是一種單純的投資行為,股權本身是個人財產,但對于收益,婚姻法司法解釋二有規定是屬于夫妻共同財產的。個人認為還需要細分:如果出資一方參與公司運營或工作,那么是一種付出行為,作為回報,婚后股權的收益屬于夫妻共同財產;如果出資一方僅僅是持有股權,未參與公司運作,沒有付出勞動,該收益歸屬存在爭議,個人認為該收益屬于個人財產,因為這個行為沒有讓配偶有額外的付出,就好像錢存在銀行里面。

 

 

二、不同情形下股權的分割方式

 

我們傾向于認為股權是獨立的權利,但有財產權和身份權的雙重屬性。分割只能分割它的財產屬性。這是因為我國存在有限責任公司,所以還是要考慮其身份性。當公司股東只有夫妻或公司為一人公司,不涉及其他人時,直接分割股權就行了。如果你的訴請是分割作為夫妻共同財產的股權,法院一般只進行確權,而不對股權價值委托鑒定甚至委托拍賣分割。但如果公司股東涉及第三人時,則應遵守公司法和章程的規定。

 

1、股權分割原則

 

關于股權分割的原則,1993年出過一個離婚案件中財產分割的意見,2001年出了婚姻法,這里明確一下,只要該意見未被明確廢止,那就還可以適用。1993年的意見確定了以下原則:

 

區分原則,明確是個人財產、夫妻財產還是家庭共同財產;

 

男女平等原則;

 

保護婦女、兒童的合法權益原則;

 

照顧無過錯方原則,這個原則是與婚姻法第46條互補的,我們認為,在離婚案件中,如果夫妻一方有離婚損害賠償的法定四種情形以外情形,例如一夜情、賣淫嫖娼等都有適用空間。如果有損害情形,在財產分割中應該體現出來;

 

尊重當事人意愿原則;

 

有利生產、方便生活原則,比如女方不懂公司業務,就不要把股權分給她了,可以給折價款。

 

2、除了上述原則外,股權分割時還可考慮適用下列條文,實現分割的實質公平:

 

補償因素;橐龇ǖ40條,如夫妻雙方采取了夫妻財產分別制(AA制),離婚時撫養子女和照顧老人付出較多的一方有權要求補償。

 

經濟幫助因素;橐龇ǖ42條,離婚時經濟困難的一方可要求住房、股權等適當的經濟幫助。

 

離婚損害賠償因素。例如,出現了婚姻法第46條規定的四種情形,這是在分割財產之后,法官再進行裁量。

 

主觀過錯因素;橐龇ǖ47條,轉移、隱匿、變賣、損毀財產一方少分或不分財產。

 

 

三、不涉及其他股東的股權分割

 

第一種是完全以夫妻共同財產出資設立的有限公司,夫妻兩人或一個持有公司股權的情況。

 

1、一方起訴要求分割股權

 

如無法協商一致,原則上各自一半,出于男女平等原則。如果男方希望獲得公司經營權,可回購女方的股權,原則上法院應該同意這種行為。如雙方同意競價,可價高者得股權,價低者得現金補償,法院可讓雙方去庭外競價,之后回到法院確認。

 

2、一方起訴給付相當于特定比例股權價值的價款。

 

如無法協商一致,應告知原告將訴訟請求變更為分割股權,在標的物為可分的時候,一般不支持直接對標的物進行折價。例如,分割的是股權,而不是股權的價格。如原告不變更訴請,法院可裁定駁回起訴。

 

 

四、公司股權涉及第三人時的分割

 

如果夫妻兩人都是股東,另外還有第三個股東,那么夫妻直接股權的分割或者轉讓時不需要經過第三人的同意。接下來的唯一一種會涉及其他股東的情形為,夫妻一方持有公司股權。對此,婚姻法解釋二第16條雖然有規定,但與隨后修改的公司法第71條存在不一致之處。我們認為,結合公司法第71條和婚姻法解釋二第16條,可考慮以下方式處理:

 

1、股東配偶在其他股東過半數同意且其它所有股東明確表示放棄行使優先購買權的情形下,可成為股東并按約定比例享有股權。

 

2、如半數股東不同意轉讓,并且就股權轉讓價格達成一致的,可以對轉讓價款進行分割。

 

3、如半數股東不同意轉讓,也未就股權轉讓價款達成一致的,視為其同意轉讓。

 

4、經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。如其它股東:

 

第一,不主張優先購買權的,則該股東配偶成為股東,按約定比例享有股權。

 

第二,主張優先購買權的,可以對轉讓價款進行分割。

 

當然,實務中,也可通過公司章程約定其他股權分割流程。

 

五、如何理解婚姻法解釋(二)第16條規定的用于證明過半數股東同意的證據

 

1、股東會決議:此處的股東會決議是股東開會,是一個書面證明,這不屬于公司內部治理的范疇,而是兩個平等主體之間的個體行為,不是公司組織行為。

 

2、當事人通過合法途徑取得的股東的書面聲明材料

 

根據1995年最高院的司法解釋,非法證據這類證據是不能用的,法官沒有自由裁量權,直接駁回原告起訴。但往往會案結事不結。2002年,最高院民訴證據規定中,侵犯他人合法權益或者違反法律法規的禁止性規定取得的證據不能作為證據使用,表面是沒區別,但實際上區別很大,95年的法官沒有裁量權,02年法院用了證明責任的分配,被告律師主張95年的批復要求不采納該證據,就需要舉證證明這份錄音錄像侵犯了被告的合法權益。

 

這種偷錄偷拍物理上對當事人是沒有傷害的,只有精神損害等無形損害,但無形損害很難舉證證明。2002年規定出臺后,法官在偷錄偷拍的證據采納上有了自由裁量權。民訴法司法解釋第106條,已經解決這個問題了。實際上,很多非法途徑取得的股東書面聲明,也可以作為證據。因為要排除該證據,需要證明取證手段嚴重侵犯了他人合法權益、違反法律禁止性規定或嚴重違背公序良俗的方式取得。

 

3、根據《公司法》第71條規定,其他股東收到通知之日起滿30日未答復的,視為同意轉讓。

 

六、雙方未協商一致將股權轉讓給配偶

 

1、雙方同意,可競價確定股權價值,體現當事人的意愿。

 

2、雙方不同意競價,可對股權價值鑒定。

 

3、通過競價或鑒定計算出股權價值后,如股東配偶主張獲得股權則參照《公司法》第71條處理規定處理。

 

文章來源:法務之家


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